近年来，国家工作人员离职或退（离）休后到企业或中介机构任职的形式日益多样，政商“旋转门”中的纪法罪问题逐渐凸显。实践中，有些政商“旋转门”已异化为违纪违法犯罪行为的隐蔽外衣。如何揭开政商“旋转门”的面纱，准确厘清国家工作人员离职或退（离）休后（以下简称“离退后”），到企业或中介机构任职取酬中的纪法罪问题？笔者认为，应分别把好几个关键问题。
首先，判断党员公职人员离退后到企业或中介机构任职是否违纪，可从以下三方面把握。
一看不同离岗离职从业限制性规定。现有党纪政务规定及其他行业规定等，对不同主体对象离岗后违规从业的规定不尽相同。实践中，应根据不同离岗主体，对应适用所违反的规定。如，《中国共产党纪律处分条例》第九十六条是针对党员领导干部的限制性规定，第九十四条是针对一般党员干部的相关规定。又如，属于国企、检察院、法院等离退人员，还需适用《国有企业领导人员廉洁从业若干规定》《检察官法》《法官法》等离岗从业规范等进行分析判断。
二看离职人员任职时间和范围限制。根据现有规定，对离职国家工作人员到企业或中介机构任职取酬，侧重查明是否违反任职时间和范围限制。实践中，对于明确不能违反的禁止性情形，即使有经批准也属于违规。如《国有企业领导人员廉洁从业若干规定》第六条第（七）项规定，离职或者退休后三年内，不得在与原任职企业有业务关系的私营企业、外资企业和中介机构担任职务、投资入股，或者在上述企业或者机构从事、代理与原任职企业经营业务相关的经营活动。若有关审批部门批准了国企党员领导干部离职后3年内到上述企业任职的申请，则该审批属于违规审批，仍需依规依纪追究离职人员和审批部门的责任，不合法的审批不能成为免责理由。
三看退（离）休人员是否放弃退休待遇。现有规定对退（离）休国家工作人员的管理更加严格，即使经审批，仍明确兼职不得违规取酬。因此，对退（离）休国家工作人员“旋转门”行为，应着重查明其违规从业期间是否有放弃退（离）休待遇。如，某国家工作人员在职期间与某企业无往来，也没有具体谋利事项，提前退休后未满3年，即接受邀请出任该企业顾问并获取正常劳务报酬，3年后才办理离职审批手续并停止领取退休待遇，则其在放弃退休待遇之前获取的经济利益，应认定为违纪所得；若在放弃退休待遇后，获取了符合规定的顾问收益，则放弃退休待遇后正常从业行为一般不构成违纪违法，属于正常劳务所得。
其次，认定政商“旋转门”是否涉罪，实践中可从以下四方面重点查明。
一看是否领取异常报酬。国家工作人员离退后到企业或中介机构获取的异常报酬，一般具有两种特征：未实际工作而挂名领取薪酬，或虽实际工作但领取明显超常的劳务报酬，表现形式如“安家费”“离职补偿金”“一次性奖金”等。实践中，要注意搜集证据证明报酬的异常性，看是否确实提供了劳务，提供劳务的时长、强度与接收的财物是否具有对价性，与其他员工的薪酬相比是否合理等。总之，要抓住报酬型受贿与正常劳务报酬的区别，重点厘清财物的对价是“权”还是劳务等。
二看是否具有谋利事项。国家工作人员离退后到企业或中介机构所得的异常报酬，作为其任职时利用职务便利为企业谋利的“对价”，具有隐蔽性和延迟兑付性。实践中，查明“权”与“钱”勾连中对应的具体谋利事项，应综合分析、排查国家工作人员任期内所在单位与企业的所有关联，注意不要局限于一时一事。如，某国有投资集团董事长在任期间，利用职务便利采用违规审批、容忍造假等隐蔽方式先行向管理服务对象某私企输送利益，在项目投资、工程承揽等方面长期且多次为该私企谋利，并与该企业约定离职后兑现回报，待辞职后再到该企业任职领取披着“劳务报酬”外衣的异常高薪。
三看是否存在事先约定。主要查明事前国家工作人员与企业等双方，是否事先约定了“旋转门”特定利益输送形式。“事先约定”是实践中的认定难点，要结合主客观方面统一认定。关于“事先约定”的形式，不应仅限于口头承诺或书面明示，也可以是暗示或行动表示等。如，某国企老总临近退休，请托人向其提出请托事项，并同时开出了异常高薪条件，邀请该国企老总退休后到其企业挂名顾问；该国企老总不置可否，但事后即为请托人谋利，并在离退后到请托人企业挂名领取高额薪酬。通过查明双方达成“权钱交易”合意并实施的主客观证据，固定受贿犯罪构成要件。
四看是否涉嫌其他职务犯罪。有的国家工作人员离退后，利用原职权或者地位形成的便利条件，为所任职企业“站台”谋取不正当利益；或通过其他国家工作人员的职务行为，为所任职企业谋取不正当利益。上述情况下，若离退国家工作人员索取或收受该企业“特殊薪酬”等财物，则可能构成利用影响力受贿罪。此外，应注意全面评价“旋转门”涉罪行为。国家工作人员在职时为该企业谋利的行为本身，可能涉嫌违法发放贷款罪、挪用公款罪、利用未公开信息交易罪等；尤其在同时成立受贿罪情况下，应根据具体行为所侵犯法益情况，作数罪并罚或择一重罪处置。
再次，认定政商“旋转门”是否构成职务违法。对于未达职务犯罪立案标准但构成违法的行为，要根据具体数额情节，给予相应的党纪政务处理。同时，要注意全面评价。如有的离退国家工作人员“旋转门”行为与其身份职权无关，但违反了民事、行政或职务犯罪以外的刑事法律法规等，则仍应以违反国家法律法规论处，给予相应党纪政务处理。
（作者：陈剑玲 单位：福建省厦门市纪委监委）
